EL PODER COMO FORMA PARA SOLVENTAR LA INCAPACIDAD DE UNO DE LOS ADMINISTRADORES.

El pasado 13 de noviembre de 2017, la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) se pronunció sobre la inscripción de un poder limitado en el tiempo (inicio y final) cuyo plazo de vigencia empezaría a computar desde la acreditación de una circunstancia extra-registral: la incapacidad de uno de los administradores.

En concreto, en la escritura de apoderamiento se establecía que:

«la vigencia de este poder entrará en vigor en el momento que uno de los administradores mancomunados del órgano de administración fallezca, padezca una incapacidad física temporal o una física y psíquica permanente. Dicha incapacidad deberá ser acreditada mediante certificado médico oficiaL;

y «La duración del poder será de un año o hasta que la junta general ordinaria nombre un nuevo órgano de administración, momento en el cual quedará ineficaz»

El Registrador Mercantil de Barcelona se negó a inscribirla, al depender el inicio de su vigencia (y consecuentemente plazo de duración) a un hecho extraño al propio Registro,  es decir, la falta de capacidad de uno de los administradores.

Contra dicha negativa de inscripción, la sociedad presentó un recurso, basado principalmente en la modificación sustancial que supuso el Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero, por el que se regula la publicidad de los protocolos familiares y permite superar la estricta normativa societaria-registral en este tipo de sociedades a cuyas necesidades específicas debe atenderse.

La DGRN revoca la nota de defecto del Registro Mercantil de Barcelona si bien su decisión responde a un motivo distinto, puesto que cada día se está más sensibilizado con la necesidad de evitar situaciones de “acefalia” (sociedades que se quedan sin un órgano de administración operativo), por lo que resuelve, bajo este prisma, que dicho poder es inscribible. No se considera que la limitación temporal no sea posible en Derecho ni que los terceros queden privados de sus derechos en cuanto se les exhibirá la oportuna escritura de poder con dicha limitación.

Esta acertada respuesta registral exige una visión más amplia de la cuestión. El uso de estos poderes otorgados por administradores mancomunados es una cuestión debatida y cuya importancia, tal vez, no se sopesa en el momento de nombrarlos; pues cuando la Junta General de socios nombra unos determinados administradores, con carácter previo, han determinado el sistema de administración de la sociedad.

En consecuencia, si como en este caso, la sociedad quiere estar administrada por dos administradores mancomunados a efectos de un mayor control, independientemente de la posibilidad de autorregulación de las funciones de ambos, lo cierto y verdad es que dependiendo de las facultades que se confieren, puede suponer un quebrantamiento a la voluntad de los socios con las consecuentes responsabilidades ante estos y ante terceros.

Si los socios quisiesen que los administradores pudiesen actuar de forma independiente, habrían acordado que la sociedad estuviese regida por dos administradores solidarios.

Por ello, una posible vía de regulación satisfactoria de esta cuestión se encuentra en la correcta concreción en el protocolo familiar, conjugado con un poder notarial preventivo subsistente en caso de incapacidad de la persona física poderdante, o que empieza a surgir efectos desde dicha fecha de incapacidad, y que en este caso presuponemos que, el administrador que se adelanta que pueda ser incapaz, tendrá una fuerte participación social.

En este blog se ofrece una visión orientativa de los asuntos que se tratan, que no constituye una opinión profesional ni asesoramiento jurídico, por lo que declinamos cualquier responsabilidad sobre decisiones que puedan adoptarse basadas exclusivamente en su contenido. Si desea recibir más información, póngase en contacto con nosotros en la dirección de correo info@picossi.com, para realizar un análisis especifico de la situación, que tenga en cuenta todas las circunstancias.

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